12 февраля 2011 года
В адрес Партнерства поступают вопросы, касающиеся обязательности членства в СРО организаций занимающихся монтажом и обслуживанием приборов безопасности и систем защиты на подъемных машинах, в том числе при проведении тендеров и торгов.
В соответствии со статьёй 5 Федерального закона от 01.12.2007 №315-ФЗ «О саморегулируемых организациях», «членство субъектов предпринимательской или профессиональной деятельности в саморегулируемых организациях является добровольным» (часть 1 данной статьи), за исключением тех случаев, когда обязательность этого членства предусмотрена федеральными законами (часть 2 этой статьи).
К законам, предусматривающим обязательность членства в СРО по отдельным видам деятельности, по состоянию на февраль 2011 года, относятся Градостроительный кодекс РФ от 29.12.2004 №190-ФЗ (деятельность в сфере инженерных изысканий, проектирования и строительства) и федеральные законы от 27.07.2010 №190-ФЗ «О теплоснабжении» (деятельность по теплоснабжению), от 23.11.2009 №261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (проведение энергетического обследования), от 18.07.2009 №190-ФЗ «О кредитной кооперации» (регулирование и контроль кредитных кооперативов), от 30.12.2008 №307-ФЗ «Об аудиторской деятельности» (аудиторская деятельность), от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (деятельность арбитражных управляющих), от 29.07.1998 №135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» (оценка) и от 08.12.1995 №193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации» (ревизия финансово-хозяйственной деятельности кооперативов).
В строительной отрасли, на основании статьи 55.8 Градостроительного Кодекса РФ, приказом Министерства регионального развития РФ от 30.12.2009 №624 утвержден «Перечень видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства» (с изменениями от 23.06.2010). В этом Перечне виды и группы видов работ, отмеченные «звёздочкой», требуют получения свидетельства СРО о допуске к этим работам, причем лишь в случае их выполнения на объектах отнесенных статьей 48.1 Градостроительного кодекса Российской Федерации к особо опасным, технически сложным и уникальным объектам.
Монтаж подъемно-транспортного оборудования, в том числе лифтов, и пусконаладочные работы на них, в перечне «звездочкой» не отмечены, а работ по приборам безопасности грузоподъемных машин в нём нет. Для их выполнения свидетельства о допуске от СРО не требуются.
Иные указанные федеральные законы, предусматривающие обязательность членства в СРО, не имеют отношения к подъемно-транспортному оборудованию.
Соответственно, предъявление к участникам торгов требования о наличии у них свидетельства о допуске от СРО к работам по приборам безопасности, не имеет правовых оснований.
Если организаторами или заказчиками торгов являются государственные или муниципальные органы или если проводятся торги на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для их нужд, то, согласно части 2 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции», при их проведении запрещается введение ограничений доступа к участию в торгах, не предусмотренных федеральными законами или иными нормативными правовыми актами.
Поэтому требование государственных или муниципальных заказчиков о предоставлении свидетельства СРО о допуске к работам по приборам безопасности является нарушением антимонопольного законодательства.
Кроме того, подпунктами "а"–"в", "д" и "е" пункта 1, пунктами 2 и 3 части 3 статьи 25 Федерального закона от 21.07.2005 №94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» определен исчерпывающий перечень документов и сведений, которые должна содержать заявка на участие в конкурсе. Причем часть 4 этой статьи запрещает требовать от участника размещения заказа иные документы и сведения.
Аналогичным образом, при подаче заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме, часть 7 статьи 41.8 этого Федерального закона предусматривает запрет требовать от участника размещения заказа иные документы и сведения, за исключением предусмотренных частями 4 и 6 этой статьи, в число которых свидетельство СРО о допуске к работам не входит.
Если государственный или муниципальный организатор или заказчик торгов закладывает к их участникам квалификационные требования, не предусмотренные действующим законодательством, включая предоставление «свидетельства о допуске к работам от СРО», «сметы расходов», «расшифровки планируемых статьей затрат» и т. д., то такие действия содержат признаки административного правонарушения, предусмотренного статьёй 7.30 Кодекса об административных правонарушениях — «Нарушение порядка размещения заказа на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд».
В этих случаях предпринимателям, как участникам размещения заказов, за защитой своих прав и интересов следует обратиться в антимонопольный орган, либо в органы прокуратуры.
Федеральный закон от 21.07.2005 №94-ФЗ не регулирует отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнением работ и оказанием услуг для коммерческих предприятий. Однако если это коммерческое предприятие занимает доминирующее положение на рынке, то ему, на основании части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции», запрещаются действия (бездействие) результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.
Поэтому если предприятие, занимающее доминирующее (монопольное) положение на рынке, установит необоснованное требование к участникам торгов об обязательности свидетельства о допуске СРО к работам по приборам безопасности грузоподъемных машин, то такие действия являются нарушением антимонопольного законодательства.
Защита законных прав и интересов предпринимателей от таких действий монополистов относится к полномочиям антимонопольных органов.
Если же тендер организует коммерческое предприятие, не занимающее доминирующего положение на рынке, то оно вправе поступать по своему усмотрению и устанавливать любые требования к их участникам, хоть благославления от Папы Римского, хоть свидетельства о допуске СРО.
В отдельных случаях требование организатора тендера о предъявлении свидетельства о допуске СРО к работе с приборами безопасности может быть продиктовано его стремлением получит дополнительные гарантии качества и своевременности их выполнения. Однако подтверждением права и возможности надлежащего выполнения этих работ являются, в частности, сертификаты сервисных центров, выдаваемые изготовителями приборов безопасности.
В частности, компания Резонанс по запросу сервисных центров может также официально подтвердить, что свидетельство о допуске СРО для работы с приборами безопасности не требуется.
Если организаторами или заказчиками торгов являются государственные или муниципальные органы, либо предприятия, занимающее доминирующее положение на рынке, то, в случае предъявления ими требований о предоставлении свидетельства о допуске СРО к работам с приборами безопасности, участники НП «Безопасность ПТО» могут направлять в Партнерство информацию о таких противоправных действиях. В этом случае Партнерство, в соответствии с его Уставом, будет защищать их интересы законными способами.